风险投资尽职调查报告

风险投资尽职调查报告


风险投资尽职调查报告

调查截止时间:                                                               

投资经理

第一部分 企业概况

表一:基本情况                                                   单位(万元)

说明:

    1、企业类型填:有限责任公司、股份有限公司、中外合资有限责任公司、中外合资股份有限公司;

    2、所享受重大优惠政策指国家、省、地级市(特区)所给予企业享受的资金、税收、进出口、土地使用权等方面的优惠;

    3、有关审批情况是指公司成立、改制,企业所开发、生产的项目/产品进入市场所需国家、省、地级市(特区)有关管理部门批准文件;

4、投资方式指:现金、知识产权(无形资产)、固定资产、土地使用权等。

表二: 财务报表                                                      单位(万元)

表三:报表说明

表四:公司组织与管理

表五:技术分析

表六:生产过程及设施调查

说明:

1、  生产用地的使用成本指购入所付价款或租用年租金及其  他附加税费等全部支出;

2、  重要设备来源指购入、融资租赁、经营性租赁;

3、  生产原料的进货渠道指本地购进、省外购进、进口,以主要渠道填写;

4、  资产负债表可用企业原资产负债表替代。

第二部分 市场分析

表七:行业与市场

表八:财务预测                                                    单位;(万元)

表九:风险与对策

第三部分 拟投资计划

表十:投资计划表                                              

第四部分 填表说明

一、表中内容若填写不下可附另页。

二、企业发展阶段不同(种子期、成长期、成熟期),填写内容可不同;如有项目空白未填请注明原因。

三、投资经理应核对以下企业文件原件,留存复印件,签名负责。

1.企业法人营业执照、企业法人代码证书、税务登记证(国、地税);

2.公司章程;

3.贷款证;

4.公司成立批文及所发展项目的政府有关部门的批文、合同等;

5.公司所有知识产权产权所有证书;

6.近期财务报表(注册资金验资报告、去年经审计年报,最近一期月报);

7.企业发展项目计划书/商业计划书;

8.被投资企业及转让方股东法人代表身份证、授权签字人身份证;

四、投资决策通过后,投资经理应准备以下资料提请公司付款

9.被投资企业及转让方股东法人代表证明书、授权委托书;

10.股权转让协议(原件)/增资扩股协议;

11.被投资企业董事会/股东会决议(原件);

12.被投资企业当地工商部门出具的企业基本情况证明;

13.本公司同意投资的股东会/董事会决议;

14.付款通知书;

15.风险投资尽职调查报告;

16.其它项目经理或股东会认为需要的资料。

风险投资的激励机制

李昌奕

激励机制的形成与设计是风险投资业务运作中十分必要和关键的要素。风险投资激励机制主要运用的手段一般包括有限合伙制的激励制度、股票期权、经理人市场竞争、精神激励等,激励机制的实现方式有退出的激励机制、可转换优先股等。

一、有限合伙制的激励机制

有限合伙制对风险企业中的风险投资方的激励机制具体体现在两个方面:一是风险投资方对风险投资企业债务所承担的无限责任。由于风险投资方对风险投资企业的债务承担无限责任,所以风险投资方如果经营不善,所造成的超过基金数额的亏损将完全由风险投资企业中的普通合伙人承担。所以从强化理论的角度看,不利的结果将弱化风险投资方降低企业经营业绩的行为。在有限合伙制的规则下,风险投资方将努力经营企业并避免亏损,从而形成了对风险投资方的激励。

二是风险投资方获得的远远多于其出资比例的投资收益。风险投资企业以1%的出资获得利润的15%—30%,这种与投资不成比例的利润分配,实际上是对风险投资管理者劳动的充分肯定,这种有利的结果将强化风险投资方努力经营的行为。由于风险企业利益与风险投资方利益的一致性,这种机制将激励风险投资方追求股东利益的最大化以实现自身利益的最大化。

从强化理论的角度看,有限合伙制规则构成了同时包含强化与弱化过程的激励机制,本文称之为“强化——弱化激励机制”。由于普通合伙人—— 风险企业的风险投资方 —— 对亏损承担无限责任,因此起到了对于风险投资方的惩戒作用,这种不利的结果不断弱化风险投资方“道德风险”和“逆向选择”。与此同时,风险投资方不仅可以每年获得约1.5 — 2.5%的基金管理费用,而且还可以获得远高于其1%出资比例的15% — 30%的利润分配,这种对风险投资方有利的结果不断强化其追求股东利益的最大化。

此外,在某些情况下,有限合伙人有权更换普通合伙人,这也对风险投资方起到了激励作用。

二、经理层的激励机制

经理层的激励机制主要包括以股票期权为特征的薪酬制度的激励机制,以及经理人市场的荣誉激励机制。

1、经理人股票期权激励

在美国,经理层的薪酬包括四个基本组成部分:首先是基本薪资;其次是短期激励收入,主要是奖金;三是长期激励收入,主要是股票期权;最后是额外收入。根据20XX年的调查,在美国经理人员的报酬结构中,固定工资、年末奖金和股票期权的比例大约为4:3:3左右,美国86家大公司的行政总裁收入的54%来自股票期权,平均达到了500万美元。风险企业的经理层通常采用以股票期权为核心的薪酬体系,典型的组合为“较低的基本薪资+较高的股票期权”。

自1952年美国瑞辉制药公司第一个推出股票期权计划后,经理人股票期权逐渐盛行,并自90年代以来在经理层薪资构成中扮演重要角色。美国高级管理人员的薪资水平随着股票期权计划的引入快速增长,平均收入从20XX年的94.5万上升到20XX年的248.8万,年增长8.4%。股票期权给那些管理能力出众,创新能力突出、经营业绩良好的企业高级管理人员提供丰厚的回报,并起到了良好的激励效果。20XX年《财富》杂志评出的全球500强中,89%的公司实施经理人股票期权制度。20XX年美国高层管理人员的薪资结构中,基本工资占36%,奖金占15%,股票期权占38%,其他收入占11%,美国86家大公司的行政总裁收入的54%来自股票期权,平均达到了500万美元。在20XX年,实施股票期权制的美国总裁年薪达到了天文数字,其中CA公司创办人王嘉廉以6.7亿美元年收入创造记录。迪斯尼公司的总裁艾斯纳,薪水加奖金不过是576万美元,但是股票期权带来的财富却有5.7亿美元。由于股票期权不但具有巨大升值潜力,而且以经理层长期服务于企业为前提条件,所以被称为经理人员的“金手铐”。

赋予风险企业经理层期权的做法也可能产生一定负作用,持有较大比例股权或期权的经理层往往偏好从事收益很高但风险很大的项目,可能产生对风险投资方利益的背离。因此,在双方签订的风险投资协议中,一般含有专门的经理层雇佣条款,即赋予风险投资方解雇、撤换经理层的权利,并使企业能够从离职经理层那里购回股份。以此来惩罚那些业绩不佳的经理人员,限制其偏好风险的倾向。

防止被解雇也是激励经理层努力工作的原因之一。根据美国的一项研究,风险投资方解雇管理层主要有三个原因:战略分歧、能力不足和代理问题。因与风险投资方存在战略分歧而被解雇的情况占被解雇总数的37%,能力不足占47%,代理问题占16%。在因代理问题而被解雇的经理人员中,有16%是因为追求个人利益最大化,84%是由于其他原因。该研究还发现,经理层的投机行为与其持有企业股份的比例呈正相关关系。

2、经理人市场的荣誉激励机制

经理人市场的荣誉激励机制在于:经理人业绩、经历与聘任与解聘密切相关 ,风险企业的经理层为谋求自身职业生涯的发展,具有维持良好声誉的动机,激励其为实现风险企业股东利益最大化而努力工作。

三、对创业者的激励机制

创业者的激励机制主要包括可中断分期投资策略的激励机制,可转换优先股的激励机制,以及创业的经济与精神激励机制。

1、可中断分期投资策略的激励机制

可中断的分期投资策略是对于创业者的一个重要激励机制。在风险投资方可中断分期投资策略的威胁下,创业者为了从风险投资方获得生存发展所必须的后续投资,必须提高公司的运营效率,改善公司的经营管理。他们中的成功者将获得风险企业发展所必须的追加投资,从而发挥了可中断分期投资策略对创业者的激励作用,形成了对创业者的激励机制。

分期投资策略在苹果电脑公司和联邦快递的案例中得到充分体现。对苹果电脑公司的风险投资分为三期,第一期发生于1978年XX月,以每股9美分的价格投入了51.8万美元;第二期发生于1978年的XX月,以每股28美分的价格投入70.4万美元;第三期发生于1980年XX月,以每股97美分的价格投入233.1万美元。对联邦快递公司的风险投资也分为三期,第一期发生于1973年XX月,以每股204.17美元的价格投入了1 225万美元;第二期发生于1974年XX月,以每股7.34美元投入640万美元;第三期发生于1974年XX月,以每股63美分投入388万美元。有趣的是,在两个分期投资的案例中,投资的股票价格一个随着企业价值的增长而提高,这是符合投资规律的,另一个却随着企业的价值增长而降低,这多少令人费解。经有关专家介绍,这主要是因为风险投资的股票定价参考股票的市场价格,在对联邦快递投资的过程中,正好遇上股票市场价格“大跳水”,所以对联邦快递的投资时股票作价越来越低。

2、可转换优先股的激励机制

风险投资方通常以可转换优先股向风险企业投资。一般意义上的可转换优先股是指发行时定下可转换条款,允许持有人在某种情况下转换为普通股的优先股,转换比例可以根据优先股与普通股的价格比例事先确定,持有人一般不享有投票权。

优先股的优先权是相对于普通股而言的,具体体现在两个方面:一方面是在企业有赢利时,优先股优先于普通股获得股利;另一方面是在企业破产清算时,优先股获取剩余财产的次序优先于普通股。

当企业有赢利时,优先股股东可以按事先规定的股息在普通股之前优先取得公司分配的股利,而且股息通常是固定的,不受公司经营状况和赢利水平的影响,这一点类似于债券。根据股利发放情况的差别,优先股又可以分为可累积优先股和不可累积优先股。可累积优先股是指股利固定并且股息可以累积,公司经营不善时未分发股利可以累积到公司经营状况改善时,一起付给优先股持有者。不可累积优先股到了期限没有支付的股利则不可以累积至以后各期。

按照有关法规和公司财务学的原则,企业破产清算的顺序如下:(1)清算所需各项费用;;(2)拖欠工人的工资、有关保险与福利支出;(3)企业所欠税款;(4)抵押债券;(5)一般债券;(6)优先股;(7)普通股。

由企业破产清算的顺序可以看出,优先股获取剩余财产分配的权利优先于普通股,因此其风险较一般股较小。w w w.w o r d 9 9.c o m文 档 资 源 网

此外,优先股根据是否可以由公司收回,分为可收回优先股与不可收回优先股。优先股的收回通常用于调整公司的资本结构。根据优先股是否可以参与多余赢利的分配,分为参与优先股与非参与优先股。参与优先股除获取固定股利外,在普通股股利高于优先股股利时,可以参与股利的分配,其数额相当于每股普通股与优先股股息差别,非参与优先股则没有这种待遇。

一般优先股股东不享有投票权。

但是在风险投资中,可转换优先股有两个特点:

1.风险企业中可转换优先股股东,即风险投资方,不仅享有投票权,而且在企业决策中一般占据主导地位。

2.可转换优先股的转换比例可以调整,其依据是企业经营业绩,企业业绩越好则转换比例越低。

风险企业可转换优先股对创业者的激励作用来自两个方面:

(1) 风险投资方持有可转换优先股,而创业者持有普通股,在企业剩余财产分配上,可转换优先股比普通股具有优先权,所以若风险企业经营不当,必然使创业者遭受更大的风险,从而激励创业者努力提高企业的经营绩效。

(2) 风险投资协议中一般规定:可转换优先股的转换比例随企业经营业绩的提高而递减。所以风险企业创业者为了获取更多的股份,防止对企业控制权削弱,必须努力提高风险企业经营绩效,避免风险投资方过高的转换比例,由此对创业者构成了激励机制。

3、对创业者的精神激励

创业者创业可以带来高额的经济回报。然而,经济收益并非激励创业者的唯一因素,甚至不是最重要的因素。英国在20XX年就创业动机进行了的一项研究,其中98%的创业者将个人成就感列为重要的原因,在这98%的创业者中又有70%将其列为非常重要的原因;有88%的人将“能够按自己的方式做事” 列为重要原因,87%将“采取长远观点的自由”列为重要或非常重要的原因,追求个人成就感是企业家创业的最重要原因。根据马斯洛需求层次论,该调查说明满足“自我实现”是创业者重要的需求,因此创业并经营好风险企业本身就对创业者构成激励。

应当指出,精神激励对于社会的发展与进步有着重要作用,特别是在艰苦的创业活动中,它对于创业者的作用远非物质激励可比,风险投资事业诞生的历史就是精神激励的典型案例。

作为美国风险投资业诞生标志的美国研究与发展公司(ARD),从成立至1957年,在长达11年的时间里始终是惨淡经营,然而风险投资的先驱并没有在困难面前退缩。创始人之一弗朗德斯有这样一段话:“美国的企业、美国的就业和居民的财富作为一个整体,在自由企业制度下不可能得到无限的保障,除非在经济结构中不断有健康的婴儿出生。我们经济的安全不可能依靠那些老牌的大企业的扩张得到保障。我们需要从下而来的新的力量、能量和能力。我们需要把信托基金中的一部分和那些正在寻找支持的新主意结合起来。”社会责任感和对理性的追求,激励他们战胜了创业的艰辛,开创了一番空前的伟业!

四、退出的激励机制

退出的激励机制源于退出收益的经济激励。风险投资不同退出方法的收益有较大差别,但是良好的经营业绩是获取高额退出收益的必要条件。以20XX年美国NASDAQ上市标准为例,申请上市风险企业净有形资产最低标准为600万美元,前一年税前收益应达到100万美元。由于有限合伙制的利润分享机制,风险投资的退出实现了风险投资方个人利益最大化与风险企业股东利益最大化之间的统一,对个人利益的追求激励着风险投资方追求股东利益的最大化。

五、我国风险投资激励机制的现状、问题与对策

1、             有限合伙制

我国目前由于有限合伙制尚无合法地位,风险投资主要采取股份制公司的组织形式设立,该形式限制了风险投资管理人的责任,从而丧失了有限合伙制下由于股东的无限责任所产生的利益约束与激励机制。而且大多数风险投资公司的利益分配与企业经营业绩脱钩,或者没有显著的相关关系,风险企业缺乏有限合伙制下风险投资方为追求自身利益最大化而追求风险企业股东利益最大化的动机,因此存在着明显的激励不足现象。并且,我国目前风险投资退出机制不完善,风险投资难以实现投资收益,也削弱了运用经济手段进行激励的基础。

因此国家立法机关应当修订有关法律,允许有限合伙制企业的存在,促进我国今后风险投资业的发展。

2、  职业经理人市场的培育

职业经理人与市场经济与现代企业制度相伴而生,我国已经涌现出一批优秀的经理人。但我国经理人市场也存在一定问题,主要表现在三方面:一. 我国经理人教育的质量还有一定提高的余地;二. 应当营造有利于职业经理人施展才能的社会文化环境;三. 经理人的职业素养还应进一步提高。

经理人市场的建立与完善是一个长期过程,经理人市场激励机制的发挥也需要以完善的经理人市场为必要条件。因此我国社会各界应当密切协作,完善经理人市场,以便充分发挥经理人市场对风险企业经理层的激励作用。

3、  管理层激励问题

管理层激励不足,是困扰我国包括风险企业在内的企业发展的痼疾。激励不公也是我国企业的重大问题,在中国800家上市公司20XX年年报披露中 ,亏损企业老总“勇夺”年薪状元。

期权在我国尚处于实验阶段,正式推行受到种种限制, 这些限制使实施股票期权计划给高级管理人员带来的收益只能长期停留在账面上而不能兑现,因此大大削弱了其激励作用的发挥。

上海贝岭推出的模拟股票期权计划采用内部结算的办法进行操作,是我国部分企业为了避免现有法规而采取的变通方法。

除了股票期权的问题之外,我国企业管理层的基本薪资水平也普遍偏低。日本企业家的年薪是一般职工的7倍左右;以各国维修技工平均工资为标准,美国的公司主管的年报酬是美国技工的15倍,英国是 10倍,德国是8倍,差别最小的爱尔兰是5.7倍。我国经理层的年薪如果按照一般职工的5—7倍应该是符合我国基本国情的。

我国的风险企业经理层可以采用“较低的基本薪资+较高的股票期权”,建议分享企业剩余部分占年薪60%左右,可以采用虚拟股票期权、持有股票等形式来实现。

4、  可转换优先股创新工具的推出

我国法律还不允许企业中存在优先股,所以可转换优先股也不可能存在,使这一被国外风险投资界广泛应用的投资方式无法在我国得到应用,其结果必然是降低对于创业者的激励水平。

从理论上讲,我国在现阶段可以利用可转换债券实现类似的激励机制,然而由于可转换债券的发行受到《可转换公司债券管理暂行办法》等法规的严格约束,实际上并不可行。为改变我国风险投资缺乏适当投资工具的现状,我国应当修订有关法律,使可转换优先股这一有效的风险投资工具尽快在我国发挥作用。

5、  创业精神的弘扬

创业者精神激励机制的实现,有赖于鼓励创业的社会文化环境。与发达国家相比,我们的创业状况还是相当落后的,其中既有历史原因,也有我们社会文化深处的原因。创业是一种文化,只有全社会形成一种鼓励创业、尊重创业并且宽容失败的文化环境,创业者的精神激励机制才能更加有效地实现。为此,建议在全社会范围内大力进行创业教育。

6、  退出机制的完善问题

退出渠道不畅是阻碍我国风险投资业发展的重要问题,也是我国风险投资业不活跃的重要原因。有一种观点认为,由于退出机制不完善,风险投资在国内并不能构成完整的商业模式,因此国内不存在标准意义上的风险投资,目前国内的风险投资基本属于超前发展。

国内IPO退出所需的创业板市场不但不存在,而且购并市场不活跃。购并市场不活跃一方面是由于创业扳市场不存在,风险企业价值确定缺乏可比标准,购并双方难以就购并价格达成协议;另一方面,风险企业所投资的高科技产业,与我国现有产业的技术存在一定差距,因此购并不一定能够形成协同效应。此外,由于国有企业的经营机制和相对缺乏竞争的产业环境,国内有实力实行购并的大型国有上市公司缺乏购并的欲望。

针对我国现状,建议我国采取三方面措施:第一,在适当的时机建立创业板市场;第二,鼓励产权交易;第三,为风险企业海外上市创造条件,积极引导风险企业海外上市。

 

第二篇:尽职调查报告(初稿)

XX矿业项目法律组尽职调查报告

(仅供XX矿业项目组内部使用)

北京市XX律师事务所

二OXX年九月

北京市XX律师事务所

对湖南XX矿业有限责任公司法律事项之

尽职调查报告

XX律专字(2004)第91号

致:五矿有色金属股份有限公司

北京市XX律师事务所(下称本所)承蒙贵司委托,作为贵司的专项法律顾问,就贵司拟对湖南XX矿业有限责任公司(下称XX矿业)增资扩股涉及的法律事项进行了尽职调查,并出具本尽职调查报告。

为出具本尽职调查报告,本所律师于20##年9月12日至17日对XX矿业进行了现场核查,并走访了湖南省国土资源厅及湖南省沅陵县的相关政府主管部门,收集了XX矿业法律方面的部分资料。现根据法律、法规和规范性文件的规定,结合现场核查的有关情况,按照中国律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神,出具本尽职调查报告。

一、 湖南XX矿业有限责任公司的基本情况

1、 设立及公司概况

湖南XX矿业有限责任公司前身为湖南省湘西金矿,根据湖南省经济贸易委员会《关于同意湖南省湘西金矿改制为湖南XX矿业有限责任公司的批复》(湘经贸企[2000]704号),湖南省湘西金矿在剥离非经营性资产后改制为湖南XX矿业有限责任公司,并于20##年12月26日办理了XX矿业设立登记。

据XX矿业介绍,XX矿业目前已发展成为以生产金、锑、钨产品为主的采、选、冶一体化企业。其锑锭、黄金产品已通过ISO9001:2000质量体系认证,系上海黄金交易所认定的可提供标准金锭金条企业、中国黄金协会会员、中国钨业协会会员。根据湖南长城有限责任会计师事务所就XX矿业20##年母公司会计报表出具的《审计报告》(湘长会审字2004[SN-0021]),XX矿业20##年末净资产为7566.70万元,实现净利润680.24万元;20##年末净资产为9,823.72万元,实现净利润2,023.06万元。

2、 股东情况

1) 股东及出资

根据湖南省经济贸易委员会批文及XX矿业的营业执照、公司章程,XX矿业设立时的注册资本为5,545.04万元,股东为3名。其中湖南省黄金工业总公司出资2,188.04万元,持股39.46%;湘西金矿工会出资2,000万元,持股36.07%;中国黄金总公司出资1,357万元,持股24.47%。

XX矿业设立后进行了两次增资扩股并吸纳了新股东,目前注册资本为7,641万元,股东为4名。但是,XX矿业现行公司章程所记载的股东出资额及股比与工商登记略有差异,具体差异如下:

就前述差异,沅陵县工商局认为:工商登记的股东出资额与验资报告一致,应以工商登记为准;XX矿业认为:公司章程记载的股东出资额和出资比例与修改公司章程的股东会决议一致,应以公司章程为准,且XX矿业实际以公司章程的记载确定股东权利和分配股利。XX矿业还表示,将尽快办理工商变更登记,使工商登记与公司章程保持一致。

另据XX矿业介绍,目前XX矿业股东所持股份未进行质押。

3、 组织结构

根据XX矿业提供的组织结构图,XX矿业除设相关职能部门外,还拥有主要生产单位7个、辅助单位6个、全资子公司2个、控股子公司9个、参股公司4个、代管单位1个。其组织结构图如下:

根据XX矿业提供的控股、参股公司营业执照及公司章程,XX矿业控股、参股公司的具体情况如下:

4、 资产

1) 探矿权

根据XX矿业地质探矿中心提供的资料,XX已取得湖南省国土资源厅颁发的《地质勘查资格证书》(证书编号:334432005),并拥有《矿产资源勘查许可证》即探矿权3宗如下:

A、 XX矿业沃溪矿区近围金锑钨铅锌矿地质普查,证号4300000330038,勘察面积101.11平方公里,有效期限至20##年3月30日止。

B、 湖南省溆浦县陶金坪金矿地质普查,证号4300000310039,勘察面积104.25平方公里,有效期限至20##年4月30日止。

C、 湖南省安化县白沙溪金矿地质普查,证号4300000310108,勘察面积26.87平方公里,有效期限至20##年7月30日止。

此外,XX矿业还与湖南四维矿业发展有限公司合作进行新邵县潭溪银金多金属矿普查,合作探矿的探矿权人为湖南四维矿业发展有限公司,证号4300000330198,勘察面积10.29平方公里,有效期限至20##年10月31日止。

根据XX矿业地质探矿中心人员介绍,XX矿业取得前述探矿权时未支付探矿权价款,但每年需缴纳探矿权使用费。探矿权使用费标准为:第一个勘查年度至第三个勘查年度,100元/年/平方公里;从第四个勘查年度起,每平方公里每年增加100元,但是最高不超过500元/年/平方公里。目前沃溪矿区、陶金坪金矿已按500元/年/平方公里的标准缴纳探矿权使用费;白沙溪金矿按300元/年/平方公里的标准缴纳探矿权使用费。

根据湖南省国土资源厅地堪处相关人员的介绍,根据湖南省人民政府《关于加快推进矿业权市场建设的通知》(湘政发[2003]16号),目前湖南省已全面推行探矿权、采矿权有偿取得制度。探矿权人虽然可以优先取得采矿权,但取得时仍应支付采矿权价款。不过目前探矿权人缴纳采矿权价款的具体办法尚未出台,现在的实际做法是扣除探矿勘查投资支出后适当收取采矿权价款。同时,取得采矿权也必须符合国家的产业政策,如对于钨矿的采矿权目前仍不予发放。

此外,本所律师提请注意的是,根据《国土资源部关于废止〈地质勘查单位资格管理办法〉的决定》,地质勘察单位资格核准的行政审批已被取消。XX矿业欲从事地质勘查工作,应根据20##年6月24日颁布的《地质勘查资质注册登记办法》进行注册登记,取得《地质勘查资质证书》。

2) 采矿权

根据XX矿业地质探矿中心提供的资料,XX矿业及其控股公司拥有采矿权如下:

A、 XX矿业拥有第4300000430061号《采矿许可证》,开采矿种为金矿、锑矿,矿区面积为8.0874平方公里,有效期限至20##年5月止。需提请注意的是,该许可证载明的采矿权人仍为“湖南省湘西金矿”,尚未更名为XX矿业;此外,该许可证载明的可采矿种为金矿、锑矿,而不包括钨矿,XX矿业对此的解释为许可证记载有误。

B、 溆浦县龙王江乡办金矿拥有第4300000330140号《采矿许可证》,开采矿种为金矿,矿区面积为0.6465平方公里,有效期限已于20##年4月届满,目前正在办理延期登记手续。

C、 湖南安化湘安钨业有限责任公司拥有第4300000430063号《采矿许可证》,开采矿种为钨矿,矿区面积为1.6854平方公里,有效期限至20##年5月止。

D、 湖南安化湘安钨业有限责任公司下属的安化县司徒铺钨矿拥有第4300000430058号《采矿许可证》,开采矿种为钨矿,矿区面积为0.8954平方公里,有效期限至20##年5月止。

E、 湖南省新邵县大新乡磨石铅锌锑矿拥有第4300000312694号《采矿许可证》,开采矿种为多金属,矿区面积为0.414平方公里,有效期限至20##年8月止。需提请注意的是,该许可证载明的采矿权人仍为“新邵县金利铅锌锑矿”,尚未更名为XX矿业控股的“新邵辰鑫矿产有限责任公司”。

F、 新邵县金利铅锌锑矿拥有第4300000312693号《采矿许可证》,开采矿种为多金属,矿区面积为1.0694平方公里,有效期限至20##年8月止。需提请注意的是,该许可证载明的采矿权人仍为“新邵县金利铅锌锑矿”,尚未更名为XX矿业控股的“新邵辰鑫矿产有限责任公司”。

根据XX矿业地质探矿中心人员介绍,XX矿业取得采矿权时未支付采矿权价款,但每年需缴纳采矿权使用费和资源补偿费。采矿权使用费的缴纳标准为:1,000元/年/平方公里;资源补偿费的缴纳标准为:矿山年产量×市场价格×2%×回采率,并可根据矿产回收、综合利用和科研技术利用情况适当减免,XX矿业历年缴纳资源补偿费的数额不等,约在70万元左右。

根据本所律师赴湖南省国土资源厅了解的情况,XX矿业的采矿权未进行抵押、租赁登记。

根据湖南省国土资源厅矿管处相关人员的介绍,根据湖南省人民政府《关于加快推进矿业权市场建设的通知》,目前湖南省已全面推行探矿权、采矿权有偿取得制度。对于矿山企业改制或申请矿业权延续登记的,原无偿取得的矿业权必须实行有偿处置,其处置方式包括收取采矿权价款或转为国家作价出资。目前详细的配套方案尚未出台,但可以肯定是XX矿业及其控股公司的探矿权、采矿权延续登记也必须按照有偿取得的方式办理。考虑到XX矿业多年开采且系国有企业改制设立的实际情况,估计在收取探矿权和采矿权价款时会按照国有企业的待遇予以相当的优惠。此外,对于采矿权证的有效期限一般控制在5年以内,到期后须办理延期登记手续,延期登记时如采矿权已经进行了有偿处置的不再重复收取采矿权价款。

根据湖南省国土资源厅矿管处相关人员的介绍,目前XX矿业已经在申请采矿权延期登记,其矿产资源储量报告、开发利用方案、环评报告已通过初审,尚需经过复审和备案登记。前述工作完成后,省国土资源厅将聘请中介机构对采矿权进行评估,并根据评估结果确定采矿权有偿处置方案,评估费用由XX矿业垫付,在支付采矿权价款时相应扣除。对于采矿权的评估价值,湖南省国土资源厅表示难以预计,XX矿业地质探矿中心初步预计评估价值应在2,000万元以上。

3) 土地使用权

根据XX矿业提供的资料,XX矿业拥有土地使用权3宗如下:

A、 沅国用(2002)字第291号《国有土地使用证》,用途为工业仓储用地,使用权类型为划拨、作价入股,面积为145,619平方米,终止日期为20##年12月14日。

B、 沅国用(2003)字第416号《国有土地使用证》,用途为工业及采矿用地,使用权类型为租赁,面积为525,315.96平方米,租赁期限至20##年12月31日止。根据XX矿业与沅陵县国土资源局签订的《土地使用权处置协议书》,前述土地因未参与改制,故采取租赁方式处理。租金标准按基准地价的2%执行,租金71.97万元/年。

C、 沅国用(2003)字第417号《国有土地使用证》,用途为独立工矿用地,使用权类型为划拨,面积为1,092,815.74平方米(含房改房面积)。根据沅陵县国土资源局提供的抵押登记资料,该宗土地已于20##年6月11日设定抵押登记,抵押权人为工商银行沅陵县支行,抵押面积为1,040,468.1平方米,抵押金额为7,134.49万元,抵押期限为3年,至20##年4月20日止。XX矿业子公司拥有土地使用权的情况如下:

此外,XX矿业的控股公司新邵XX锑业有限公司还拥有土地使用权3宗(土地证号分别为:新国用(2004)第15-19-17-006号、007号、008号),总面积32,842.89平方米,用途为工业用地,取得方式为出让取得,终止日期为20##年12月。

根据沅陵县国土资源局地籍股负责人的介绍,对于XX矿业使用的划拨及租赁土地目前尚无采取出让方式处置的计划,如XX矿业提出出让申请或改变土地用途,则需按出让方式取得。由于XX矿业所处地段无基准地价,土地出让金可参考改制时评估价值或重新评估后确定,土地出让金的缴纳标准应不低于评估价值的40%,但如改变原土地用途的,则须按评估价值的100%缴纳。

此外,根据代管XX矿业土地房产的单位——怀化金山房地产有限公司相关人员的介绍,XX矿业尾砂矿拟用地涉及与当地集体的纠纷,虽然尾砂库拟用地处于XX矿业已领取《国有土地使用证》的红线范围内,但当地集体认为XX矿业改变了土地用途,违反了1984年XX矿业与其签订的用地协议,要求增加补偿费(原补偿费金额为2.8万/年),目前正在协调解决中。

4) 房产

根据XX矿业提供的相关资料,XX矿业拥有房产152处,建筑面积48,516.67平方米,均坐落于沅陵县沃溪镇。根据沅陵县房地产管理局提供的抵押登记资料,前述房产已抵押给工商银行沅陵县支行,房产评估价值为1,827.62万元,抵押贷款金额为1,300万元,抵押期限60个月,自20##年4月20日止。沅陵县房地产管理局已就此下发《抵押物登记证》(沅工商[2004]押登字第06号)。

根据怀化金山房地产有限公司相关人员的介绍,XX矿业除前述房产外,还有部分未取得房产证的房产,但面积不大。此外,XX矿业新修建的精炼厂、钨品厂、冶炼厂部分厂房,尚未通过竣工验收,待竣工验收后将依法办理房产证。XX矿业除单身宿舍外的职工住宅已完成房改,并为职工办理了产权证。

XX矿业的控股公司拥有房产的情况如下:

A、 怀化XX机械有限公司拥有房产15处,建筑面积共计12,228.08平方米。系XX矿业作为出资投入该公司的资产,但根据怀化XX机械有限公司出具的说明,前述房产尚未过户登记至怀化XX机械有限公司名下。

B、 怀化XX运输有限责任公司拥有房产8处,建筑面积共计4,849.77平方米。系XX矿业作为出资投入该公司的资产,但根据怀化XX运输有限责任公司出具的说明,前述房产尚未过户登记至怀化XX运输有限责任公司名下。

C、 新邵XX锑业有限公司拥有房产31处,建筑面积共计11,928.48平方米。

D、 甘肃XX矿产开发有限责任公司约1,000平方米的房产系自建房,目前尚未办理产权证。

E、 根据湖南德源联合会计师事务所出具的资料,常德XX锑品有限责任公司的部分房屋建筑物未办理产权登记手续。

5) 机器设备

根据沅陵县工商局提供的抵押登记资料,XX矿业已将其机器设备评估作价5,464.95万元,抵押给工商银行沅陵县支行,抵押贷款金额为2,900万元,主债务履行期限自20##年5月25日至20##年5月24日。沅陵县工商局已就此下发《抵押物登记证》(沅工商[2004]押登字第06号)。

6) 商标

根据XX矿业提供的4份《商标注册证》(第1320062号、第3036747号、第656517号、第656518号),XX矿业的“XX”图形商标已在国家工商局商标局办理了4项不同类别和产品的注册登记。但需提起注意的是:

A、 第1320062号、第656517号、第656518号《商标注册证》登记的注册人仍为“湖南省湘西金矿”,未变更为“湖南XX矿业有限责任公司”;

B、 第656517号、第656518号《商标注册证》的注册有效期限已于20##年9月6日届满,XX矿业未提供续展登记的资料。

目前,XX矿业许可其控股公司湖南安化湘安钨业有限公司使用“XX”商标,并按湘安钨业年销售收入10%的标准收取商标使用费,根据湖南长城有限责任会计师事务所出具的《审计报告》,20##年度XX矿业收取的商标使用费为241.85万元。对于商标使用费较高的原因,XX矿业财务部负责人解释其目的是调节母子公司的利润。

根据本所律师在国家工商局商标局查询的结果,截至20##年8月31日止,XX矿业拥有的第 号注册商标不存在质押、查封、冻结信息。

7) 专利

根据XX矿业提供的1份《发明专利证书》(第134132号),XX矿业拥有水压支柱系统的发明专利。该专利的有效期限为20年,至20##年2月21日止。

8) 非专利技术

根据XX矿业提供的有关资料,XX矿业的前身湖南省湘西金矿的 “湘西金矿沃溪矿区深边部地质地球物理探矿研究”项目,于20##年获得国家经贸委授予的黄金科学技术进步一等奖;“湘西金矿沃溪矿区采场人工点柱快速形成采矿工艺研究”、“湘西金锑硫回转窑培烧脱硫回收金锑铁工艺研究”项目,于20##年获得国家经贸委授予的黄金科学技术进步三等奖。

5、 主要负债和或有负债

根据XX矿业提供的借款合同,XX矿业与工商银行沅陵县支行签订借款合同的情况如下:

根据XX矿业财务部负责人的介绍,截至20##年8月31日,XX矿业的银行贷款余额为9,400万元,主要由工商银行沅陵县支行提供。前述借款除由XX矿业提供抵押担保外,根据湖南省黄金总公司与工商银行沅陵县支行签订的《最高额保证合同》(20##年保字第0101号),还由湖南省黄金总公司为XX矿业20##年1月1日至20##年1月1日期间发生的1,900万元内的借款提供连带责任保证。

根据XX矿业提供的保证合同,XX矿业为其子公司提供了2笔保证担保,分别为:

A、 为新邵XX锑厂的银行借款提供连带责任保证,并于20##年1月24日与中国建设银行邵阳市酿溪分理处签订保证合同(编号:722002005),担保的主债权本金为500万元。

B、 为常德XX锑品有限责任公司的银行借款提供连带责任保证,并于20##年7月22日与中国建设银行常德鼎城支行签订保证合同(保证合同编号:43068710000200400007),担保的主债权本金为500万元。

6、 劳资关系和社会保险

根据XX矿业人事部负责人的介绍,XX矿业目前拥有在册职工3,184人(其中内退336人,在册职工平均年龄为42岁),离休职工32人,退休职工1,692人,抚恤人员300多人。上述职工分布在XX矿业本部及其生产单位、辅助单位、全资公司、参控股公司,但均直接与XX矿业签订劳动合同。目前XX矿业与职工签订的劳动合同包括两类:即3年期、5年期、10年期的固定期限合同和无固定期限合同,其中40岁以上的职工均签订了无固定期限合同,占XX矿业劳动合同总量的60%以上。

XX矿业为职工办理四险一金的情况分别为:

1、 养老保险:于1995年在湖南省社保局办理,企业承担的缴费比例为企业上年平均工资总额的20%。

2、 失业保险:于1995年在怀化市社保局办理,企业承担的缴费比例为企业上年平均工资总额的2%。

3、 医疗保险:于20##年在沅陵县社保局办理,企业承担的缴费比例为企业上年工资平均总额的6%。目前尚未交纳20##年8月的医疗保险费用。

4、 工伤保险、生育保险:由于湖南省从20##年6月才开始实施《工伤保险条例》,XX矿业已于20##年7月在湖南省社保局注册,但目前尚未缴费,且沅陵县希望XX矿业能在沅陵县办理,目前正与湖南省社保局协商,待正式确定后XX矿业将依法参加工伤保险和生育保险。

5、 住房公积金:在沅陵县房管局办理,企业承担的金额为10元/人/月。

XX矿业离退休职工的工资由湖南省社保局发放,抚恤人员补助金和抚恤金则由XX矿业承担,金额为120-160元/年/人不等。此外,XX矿业还承担离休职工医疗费。

据了解,XX矿业20##年职工月平均收入为1,381元,年平均收入为16,572元。沅陵县最低生活保障为320元/月。

7、 税收和税收优惠

根据湖南长城有限责任会计师事务所出具的《审计报告》,XX矿业适用的税种和税率分别:

1、 增值税:黄金免征增值税、白钨精矿13%、其他17%;

2、 资源税:按出矿量计算,每吨0.95元,减征30%;

3、 营业税:5%;

4、 城市维护建设税:按流转税额的5%、教育费附加:按流转税额的3%;

5、 所得税:33%。

根据沅陵县国税局官庄国税所相关人员的介绍,XX矿业纳税规范,不存在欠税行为,近3年未因纳税行为受到税务处罚。XX矿业近年来缴纳的增值税呈逐年递增趋势,其中20##年度为300万元、20##年度为600万元,20##年至今已缴纳760万元。增值税递增的原因主要为XX矿业逐渐从以采矿为主的企业过渡为采、选、冶一体化的企业,税基增加较快。

根据沅陵县地税局第五分局负责人的介绍,目前XX矿业纳税规范,不存在欠税行为,近3年未因纳税行为受到税务处罚。XX矿业在该局缴纳金额较大的税种为所得税,其中20##年度为494万,20##年至今已缴纳300万。

沅陵县国税局官庄国税所及沅陵县地税局第五分局人员均介绍,XX矿业拟被评定为湖南省20##-20##年度A级纳税人,目前正处于公示期,如公示期内无人提出异议,将正式授予XX矿业A级纳税人资质。

根据XX矿业提供的《湖南省资源综合利用产品认定证书》(湘资认证字第2004043号),XX矿业的金锑产品因利用选矿尾矿资源而享受免征所得税政策,免税期至20##年12月止。根据XX矿业财务部负责人介绍,前述免税产品收入约占应纳税所得额的三分之一。此外,XX矿业因利用国产设备进行技术改造而享受按投资额的40%抵免所得税的政策。经本所律师核查,前述税收优惠政策的依据分别为:财政部、 国家税务总局《关于企业所得税若干优惠政策的通知》及《技术改造国产设备投资抵免企业所得税暂行办法》。本所律师认为,XX矿业所目前享受的税收优惠政策合法,但免税期结束后,XX矿业的利润水平可能会因此受到影响。

8、 环境保护

根据XX矿业提供的《污染物排放许可证(临时)》(编号:湘怀环[2002]字第[002]号),XX矿业已取得环保部门的排污许可,许可证有效期限至20##年1月8日止。

根据XX矿业安全环保部负责人的介绍,XX矿业对环境的污染主要为二氧化硫的排放,目前二氧化硫的排放量符合国家有关的环保标准,其中20##年还通过了湖南省环保局组织的国家环境保护达标验收。XX矿业最近3年内未因环保问题受处罚。XX矿业的排污费为60-70万元/年,不存在欠缴排污费的情况。

9、 安全生产

根据XX矿业提供的《矿山安全生产条件合格证(非煤矿)》(湘安矿证[2003直]字14号、15号),XX矿业沃溪坑口、鱼儿山坑口已分别取得湖南省安全生产监督管理局颁发的《矿山安全生产条件合格证(非煤矿)》。

根据XX矿业提供的由湖南省安全生产监督管理局颁发的《危险化学品经营许可证》(湘安经[甲]字[2004]020252号),XX矿业可销售三氧化二砷、购买液氧,许可证有效期限至20##年1月11日止。

对于目前非煤矿矿山企业需取得的《安全生产许可证》,XX矿业表示正在办理,争取于20##年9月底前取得。

根据XX矿业安全环保部负责人的介绍,XX矿业已建立比较完备的安全生产制度,并制定有《安全生产责任制》、《安全生产管理制度》,及各项产品和工艺流程的安全生产办法,XX矿业近3年来未发生重大安全事故,但沃溪坑口于20##年4月发生了1起一般安全事故,死亡1人。

二、 XX矿业改制设立的基本情况

1、 改制的批准、评估及股本设置

XX矿业的前身为湖南省湘西金矿,根据湖南省经济贸易委员会《关于同意湖南省湘西金矿改制为湖南XX矿业有限责任公司的批复》,湖南省湘西金矿整体改制为XX矿业。改制时湖南恒基有限责任会计师事务所对湖南省湘西金矿的资产进行了评估,并经湖南省财政厅进行合规性审核,经评估确认的净资产为4,056.88万元,其中经营性资产2,793.04万元,需剥离的企业办社会非经营性资产1,263.84万元。从经营性资产中扣除20##年底离退休职工医疗费605万元后,投入XX矿业的净资产为2,188.04万元,由湖南省黄金工业总公司行使该部分国有股权。同时,湖南省湘西金矿借中国黄金总公司地勘贷款本息与黄金开发基金借款本金计1,357万元也转为XX矿业股本,由中国黄金总公司持有。此外,湖南省湘西金矿工会出资2,000万元投入XX矿业。XX矿业设立时的总股本为5,545.04万元,由前述三部分构成。

XX矿业设立后,根据湖南省经济贸易委员会《关于湖南XX矿业有限责任公司国有股权体调整的批复》(湘经贸企[2000]704号),将湖南省黄金工业总公司的投资由2,188.04万元调增为2,793.04万元,增加部分为原拟从净资产中扣除的20##年底离退休职工医疗费605万元。据此,湖南省黄金工业总公司对XX矿业的投资增加为2,793.04万元。同时,中国黄金总公司再次对XX矿业实施债转股,将地勘贷款及部分利息债转股后的利息差额13.4951万元转为股本,据此,中国黄金总公司对XX矿业的投资增加为1,370.4951万元。

2、 改制时涉及的土地使用权处置方式

根据沅陵县国土地资源局相关人员的介绍,XX矿业改制前占用土地2,814.06亩,其中经营性资产占地1,006.4亩采取作价出资和租赁方式由XX矿业使用,非经营性资产占地1,807.66亩部分划拨给XX矿业使用,并委托给怀化金山房地产有限公司管理。即XX矿业目前使用的土地分别采取三种方式处理:作价出资、划拨和租赁。

XX矿业作价出资的土地使用权218.43亩及湘西金矿常泰锑品有限公司使用的土地使用权31,773平方米在改制时由湖南房地产价格评估事务所进行了评估,并经湖南省国土资源厅确认。经评估确认的土地使用权价值共计1,231.40万元(其中XX矿业本部使用的土地使用权218.43亩价值941.98万元),已计入湘西金矿的净资产投入XX矿业,由湖南省黄金工业总公司持有该部分股权。20##年6月24日,湖南省财政厅和湖南省国土资源厅联合下发《关于明确韶峰水泥集团有限公司等国有企业改制中土地使用权处置所形成的国有资本金持有者的通知》(湘财权函[2002]62号),将XX矿业本部使用的土地按评估价值的25%(941.98万元×25%=235.495万元)划归湖南省土地资本经营公司持有,并相应调减湖南省黄金工业总公司的投资额。据此,湖南省土地资本经营公司对XX矿业出资235.495万元,湖南省黄金工业总公司对XX矿业的出资则减少235.495万元。

XX矿业设立后,沅陵县国土资源局认为XX矿业另有797.97亩土地使用权未参与改制处置,应采取租赁方式使用。据此,XX矿业与沅陵县国土资源局签订了《土地使用权处置协议书》,租赁797.97亩土地使用权。租金标准按基准地价的2%执行,计71.97万元/年。

对于XX矿业经营性资产涉及的生活及其他用地,则保留了划拨方式,继续由XX矿业使用。但如XX矿业改变前述土地用途,则需按出让方式处理。

3、 改制后国有股分红情况

XX矿业改制时曾根据湖南省人民政府《湖南省从战略上调整国有经济和改组国有企业的意见》(湘政发[2000]10号),申请将国有股份红5年内留给企业使用,并将该内容载入公司章程。XX矿业20##年度未向国有股东分红,仅向XX矿业工会分配现金股利,中国黄金总公司对此事项持保留意见。20##年3月,XX矿业将20##年度国有股未分红的部分转增为国有股东的资本,20##年度则对全体股东均进行分红,公司章程规定的国有股份红5年内留给企业使用的条款亦不再保留。XX矿业改制时将国有股份红5年内留给企业使用的设想未能实现。

4、 非经营性资产的剥离和移交

根据湖南恒基有限责任会计师事务所的评估结果,湖南省湘西金矿涉及的非经营性资产价值1,263.84万元,主要为需剥离的企业办社会资产,包括医院、学校、幼儿园、工会、广播电视站、综合工厂、水泥厂、沃溪粮店、沃西工商所、沃溪公安分局、金矿贸易公司、常德老干所等。根据湖南省经济贸易委员会《关于同意湖南省湘西金矿改制为湖南XX矿业有限责任公司的批复》,前述非经营性资产由湖南省黄金工业总公司委托XX矿业代管,待条件成熟后移交当地政府管理。

根据XX矿业介绍,目前除广播电视站仍由XX矿业代管外,其他非经营性资产均已移交当地政府管理。

5、 目前承担的改制费用:

根据XX矿业提供的资料及相关人员的介绍,目前XX矿业就非经营性资产的剥离和移交尚需承担以下责任或费用:

1) 金山小学、金山中学、金山医院已移交沅陵地方管理,20##年至20##年为3年过渡期,过渡期内XX矿业每年应支付220万元,共计660万元。学校医院295名职工的工资由地方发放,但教师增资部分如地方未能解决则由XX矿业负责发放。

2) 官庄公安分局由怀化市公安局管理,但公安分局的全部费用由XX矿业承担,28名警员工资由XX矿业按管理人员工资水平发放,公安分局的房产则归XX矿业所有。

3) 广播电视站仍由XX矿业代管并承担其全部费用(不含人员工资,年均费用约6万元),广播电视站17名职工仍计入XX矿业职工总数内,由XX矿业负责发放工资。

4) 根据湖南长城有限责任会计师事务所《审计报告》,XX矿业还应付改制前职工工资挂账316.22万元。XX矿业财务部负责人解释此相项应付款实际为应付职工福利费。

三、 湖南西部矿产开发有限公司的基本情况

鉴于XX矿业改制时实行了员工持股,目前湖南西部矿产开发有限公司(下称西部公司)为员工持股的载体,本所律师对西部公司的情况进行了调查,现综述如下:

1、 西部公司的设立背景

XX矿业改制设立时湖南省湘西金矿工会对其出资2,000万元,持股36.07%。湘西金矿工会的出资来源为两部分:一部分从原湘西金矿职工工资部分节余中提取1,000万元派送给职工,另一部分由职工出资1,000万元购买。改制时设计的认购方案为:高层人员(7人)出资1.2万元以上、中层人员(60多人)出资0.6万元以上、职工出资(3000多人,含湖南省黄金工业总公司部分人员)出资0.2万元以上参与认购。实际认购情况为:职工认购了1,844.98万股,剩余155.02万股由湘西金矿工会以工会经费认购。职工个人认购的股份和工会认购的股份统一登记在湘西金矿工会名下,股份性质为社团法人股。就职工持股部分XX矿业还制定了《员工持股会章程》进行规范和管理。

XX矿业设立后一度进行过上市的准备工作,并聘请了相关中介机构。但是,工会持股的模式不完全符合监管部门对拟上市公司的要求,在中介机构的建议下,XX矿业工会及职工以所持XX矿业股份和部分现金作为出资,设立了湖南西部矿产开发有限公司。目前西部公司持有XX矿业31.38%的股份,为XX矿业第二大股东。

2、 西部公司的股东

根据西部公司在沅陵县工商局的注册登记资料,西部公司设立于20##年11月12日,注册资本4,270.82万元,公司性质为有限责任公司,经营范围为投资矿产业、投资房地产业、投资公路运输业、投资机械制造业、投资旅游、宾馆、餐饮、文化娱乐业。

西部公司的股东为XX矿业工会和16名自然人。XX矿业工会持有怀化市总工会颁发的《湖南省基层工会社团法人证书》([怀工]法证字第003号)。XX矿业工会以所持XX矿业2.43%的股份、常德锑品公司25.62%的股份、湖南安化湘安钨业公司10.27%的股份、怀化金山房地产公司46.1%的股份及1,516.06万元的货币资金作为出资,共计出资2,292.27万元,持有西部公司53.67%的股份;16名自然人则分别以所持XX矿业和湖南安化湘安钨业公司的股份作为出资,共计出资1,978.55万元,持有西部公司46.33%的股份,其中吴克林持股8.94%、刘佩锡持股2.27%、阙喜中持股4.42%、周建华持股4.25%、陈济林持股0.79%、张岳来持股1.17%、曹德明持股1%、谭彪持股1.05%、刘建明持股0.9%、王亲雄持股0.26%、周建国持股0.73%、徐怡顺持股1.74%、朱新忠持股0.67%、宋友珍持股0.83%、唐新华持股6.71%、周烈仁持股10.6%。

3、 西部公司的运作模式

根据西部公司董事长的介绍,西部公司的股东为XX矿业工会及16名自然人,16名自然人分别为XX矿业下属各分支机构的工会主席,代表各分支机构的职工持有西部公司的股份,从而间接持有XX矿业股份。如16名自然人的工会主席身份发生变化,则其担任西部公司股东的身份亦应相应变化。西部公司召开股东会前,先由各分支机构工会召开员工代表大会,审议西部公司股东会拟讨论的议题后,再由16名自然人按员工代表大会的意见参加西部公司股东会并进行表决。西部公司分配股利后,由16名自然人根据各职工的持股数将分红转交给职工,自XX矿业设立以来,职工取得的年分红率在5%-10%之间。

西部公司与XX矿业工会实行两个牌子,一套班子的模式,其财务、机构等部门与XX矿业工会重合,西部公司的董事长即为XX矿业工会主席。

4、 西部公司的股份管理

根据XX矿业人事部负责人及西部公司董事长的介绍,XX矿业设立时参与认股的职工除本公司员工外,其股东单位湖南省黄金工业总公司的部分人员(约10人)也参与了认购。参与认购的人员均由XX矿业发给股民证,职工持股可以进行内部交易,但实际交易情况并不活跃。职工调离时所持股份可转卖给内部职工,亦可继续持有。职工身故时所持股份可以继承。前述持股变化需交回股民证,并办理过户手续。

西部公司董事长认为,随着XX矿业设立时间渐长及职工调离、退休、身故等情形的增多,职工持股社会化的问题将逐渐显现,西部公司目前拟制定具体的职工持股管理办法,对职工持股事宜予以管理和规范。

5、 西部公司的业务运作

根据西部公司董事长的介绍,西部公司定位为以投资XX矿业集团内的公司为主业的投资性公司,目前除投资XX矿业外,还与XX矿业共同投资了怀化XX机械有限公司、湖南安化湘安钨业有限公司、怀化XX运输有限公司、新邵XX锑业有限公司、常德XX锑品有限公司、常德金山宾馆有限公司、怀化金山房地产有限公司,分别持有前述公司的股份。

西部公司的主要资产为所持投资企业的股份,其长期投资金额已超过其净资产的50%。

四、 XX矿业本次增资扩股的方案及法律程序

1、 增资扩股方案

根据XX矿业提供的增资扩股方案,XX矿业本次拟增加注册资本5,000万元。其中:向五矿有色金属股份有限公司发行3,000万股;向深圳市杰夫实业发展有限公司发行1,000万股;向湖南省三润实业有限公司发行1,000万股。本次发行采取溢价方式,发行价格为发行上月末的XX矿业每股净资产值(20##年8月的每股净资产约为1.8元)。

本次增资后XX矿业注册资本将达到12,641.694万元,其中湖南省黄金工业总公司出资3,249.47万元,持股25.7%;五矿有色金属股份有限公司出资3,000万元,持股23.73%;湖南西部矿产开发有限责任公司出资2,397.81万元,持股18.97%;中国黄金集团公司出资1,712.17万元,持股13.54%;湖南省三润实业公司出资1,000万元,持股7.91%;深圳杰夫公司出资1,000万元,持股7.91%;湖南省土地资本经营公司出资282.25万元,持股2.24%。

2、 新股东出资方式

根据XX矿业提供的增资扩股方案,本次增资时,五矿有色金属股份有限公司和深圳市杰夫实业发展有限公司以货币资金参与认购,湖南省三润实业有限公司则以所持三润纳米材料公司96.95%的股权参与认购。根据《关于湖南省三润实业有限公司参股湖南XX矿业有限责任公司的可行性报告》提供的数据,以20##年6月30日为评估基准日,三润纳米材料公司资产总额为5,580.24万元、负债总额为3,596.61万元,净资产评估值为1,983.63万元。

3、 本次增资扩股的募集资金投向

据XX矿业介绍,为实现其“十一.五”规划,支持年平均10%以上的发展速度,达到年销售收入100,000万元的规模,预计需要补充资金40,000万元。其中:探矿增储、建立资源基地需要20,000万元;科研、技改项目需要10,000万元,补充流动资金需要10,000万元。本次募集资金将主要用于以下项目:

1) 冶炼车间技改项目,由XX矿业的分厂——冶炼厂具体实施。目前一期工程已基本竣工,正在实施二期工程。该项目总投资2,500多万元,目前环保手续正在申报,尚待省级环保部门确认。

2) 仲钨酸胺项目,由XX矿业分厂——钨品厂具体实施。投资金额2,000万元,预计产值500吨/年。目前正在进行设备调试,但尚未达到设计要求。预计20##年10月底正式投产。

4、 XX矿业就本次增资扩股已履行的法律程序

根据XX矿业提供的资料,XX矿业就本次增资扩股已履行以下程序:

1) 20##年8月29日,XX矿业第五次股东会以股东持股100%赞成,审议通过了《关于XX矿业拟进入战略投资者的增资扩股方案》。

2) 湖南省黄金工业总公司已将XX矿业增资扩股事宜上报湖南省国资委。

3) 根据《关于湖南省三润实业有限公司参股湖南XX矿业有限责任公司的可行性报告》,拟作为增资投入XX矿业的三润纳米材料公司的资产已履行资产评估手续。

4) XX矿业已分别与五矿有色金属股份有限公司、深圳市杰夫实业发展有限公司、湖南省三润实业有限公司就增资事宜签订了《合作意向书》。

5、 XX矿业就本次增资扩股尚需履行的法律程序

根据本所律师的理解与判断,XX矿业欲完成本次增资扩股尚需履行以下程序:

1) 湖南省国资委同意XX矿业的增资扩股方案。

2) 五矿有色金属股份有限公司、深圳市杰夫实业发展有限公司、湖南省三润实业有限公司各自内部有权机构做出同意参股XX矿业的决议。

3) 三润纳米材料公司的另一股东同意湖南省三润实业有限公司将所持三润纳米材料公司的股份投入XX矿业,并放弃优先购买权。

4) XX矿业新老股东共同签订增资扩股协议,对增资基本事项达成一致意见。

5) XX矿业根据增资情况进行验资、修改公司章程、办理工商变更登记。

6) 三润纳米材料公司根据股东变化情况修改公司章程,办理工商变更登记。

五、 贵司参与XX增资扩股涉及法律事项的建议

1、 XX矿业可能缴纳大额探矿权、采矿权价款及申请钨矿采矿权的障碍

根据本所律师赴湖南省国土资源厅了解的情况,目前湖南省已全面推行探矿权、采矿权有偿取得制度。XX矿业申请探矿权、采矿权,及探矿权、采矿权到期后申请续办需缴纳探矿权价款、采矿权价款或采取作价出资方式处理。如缴纳探矿权、采矿权价款,则XX矿业将为此支出一定数额的资金,其净资产价值将受影响。即使采取分期缴纳的方式,根据湖南省人民政府《关于加快推进矿业权市场建设的通知》,分期缴纳的年限最长不得超过6年;而如果采取作价出资方式,则国土资源部门或其指定的公司将成为XX矿业股东,贵司的股比将被稀释。

此外,虽然国土资源部已发文停止执行《关于继续对稀土等八种矿产暂停颁发采矿许可证的通知》,但目前国土资源部门在实际操作中仍不予发放新的钨矿采矿权。如XX矿业本部拥有的第4300000430061号《采矿许可证》,开采矿种就仅包括金矿、锑矿,而不包括钨矿,但该矿实际上是金、锑、钨伴生矿,XX矿业目前开采钨矿已不完全符合《采矿许可证》的要求。本所律师认为,湖南省国土资源部门执行的产业政策对于XX矿业目前开采钨矿的行为及今后申请取得新的钨矿采矿权均将造成一定影响。

本所律师建议,贵司在作出参股决定和计算投资收益时充分考虑XX矿业可能承担的探矿权、采矿权成本,并在与XX矿业谈判时争取以较低的价格或其它优惠条件认股。

2、 XX矿业的职工持股宜予以规范

XX矿业改制时曾发行了部分职工股,并向职工发放了股民证。职工股通过工会持有,其性质为社团法人股。此后,XX矿业对职工股予以了规范,通过设立西部公司作为职工持股平台。但是,西部公司设立后,XX矿业并未将已发放的股民证收回或将其更换为西部公司的股民证。此外,XX矿业对于职工持股的转让未作限定,职工股社会化的问题可能会日益突出。

本所律师认为,西部公司的设立使职工对XX矿业的持股转化为对西部公司的持股,在一定程度上避免了XX矿业因职工持股而难以上市的法律障碍。但是,监管部门对于职工间接持股和职工持股社会化的问题一直采取比较严格的标准,对于职工持股明确规定不得在社会上转让和进行交易。如果西部公司的职工持股不加以规范,亦将在一定程度上影响XX矿业的上市计划。

就此,本所律师建议:

1) XX矿业收回已发放的股民证,职工通过与16个自然人的信托协议持有西部公司股份即可,无需再发放股民证。如操作难度较大,可更换为西部公司的股民证,而非以XX矿业名义再直接处理职工持股问题。

2) 废止XX矿业员工持股会章程,代之以职工与16名自然人代表的信托协议或西部公司员工持股管理办法。

3) 西部公司制定职工持股转让和继承的具体办法,对于职工调离、身故及其他原因发生股权变化的,应要求在职工内部进行,避免职工持股社会化。

3、 XX矿业的股东出资额和出资比例有待明确

由于XX矿业工商登记的股东出资额和股比与其公司章程的记载不一致,可能在股东间引起争议。

本所律师建议,XX矿业根据股东出资的实际情况,相应修改公司章程或办理工商变更登记手续,使其注册登记与公司章程等法律文件的记载保持一致,避免因此发生争议。同时,建议贵司在XX矿业完成上述变更登记后再与XX矿业及其股东签订增资扩股协议。

4、 贵司与XX矿业长期业务合作的具体条款尚待商讨

贵司参股XX矿业在一定程度上是欲加强与XX矿业的长期业务合作,但目前尚未就与XX矿业业务合作的方式和具体商务条款进行谈判。而XX矿业的初步想法是:与贵司进行销售合作,贵司可销售其50%的产品,但销售机制和价格应按市场机制运作。具体的销售合作方式和协议需待贵司增资资金到位后再确定。

本所律师建议,贵司在投入资金前与XX矿业及其股东就业务合作的基本框架达成一致意见,并形成合同书或意向书,避免贵司增资后XX矿业以股东会未通过等理由延缓或改变业务合作条件。

同时,本所律师建议,贵司与XX矿业确定业务合作方式和商务条款时力求明确、具体、可操作,如合作方式、销售比例、产品成本的确定、销售价格的确定、报酬或佣金的确定、双方各自权利义务、违约责任等,避免因合作条款约定不明而发生争议。

5、 XX矿业公司章程的特殊条款

鉴于贵司参股XX矿业后将与XX矿业发生大量关联交易,本所对XX矿业公司章程进行详细核查。经核查,XX矿业现行公司章程并无限制关联交易的条款,亦未对关联交易的决策程序作出特殊规定。但XX矿业公司章程有如下特殊规定,建议贵司考虑是否符合贵司对参股公司的管理思路:

1) 章程第十六条规定,召开股东会时,到会股东必须达到注册资本的80%以上,方可召开。

对于有限公司股东会的召开,公司法没有强制性规定,一般公司规定的召开条件为:到会股东达到注册资本的50%以上即可召开。

2) 章程第十六条规定,对于公司的经营方针和投资计划、选举董事监事、审议董事会监事会报告、审议财务预算决算方案、审议利润分配和弥补亏损方案,应经全体股东注册资本的60%以上通过;对于公司增减注册资本、合并分立解散清算等、对股东向股东以外的转让出资、修改公司章程,应经全体股东注册资本的60%以上通过。

对于有限公司股东会的议事规则,公司法没有强制性规定,一般公司规定的议事规则为:普通事项经二分之一以上有表决权股东通过,特别事项经三分之二以上有表决权股东通过。对于股东向股东以外人的转让出资,公司法规定经全体股东过半数以上同意即可,而XX矿业的公司章程严于公司法的规定。

3) 章程第二十二条规定,董事长、副董事长由控股股东提名,经董事会选举产生。公司法对于有限公司董事长的产生办法未作具体规定,但贵司参股XX矿业后,董事长、副董事长均由控股股东提名是否符合贵司要求,建议考虑。

4) 章程第二十八条规定,董事长、副董事长、董事未经董事会同意,不得兼任本公司以外的其他有限公司、股份公司或其他经营组织的负责人。贵司拟派往XX矿业的董事是否符合前述条件,建议考虑。

5) 章程第三十条规定,董事会由三分之二以上(含三分之二)董事参加方可举行。

对于有限公司董事会的召开条件,公司法没有强制性规定,一般公司规定的召开条件为:到会董事达到全体董事的二分之一以上即可召开。

6) 章程第三十一条规定,董事会对于公司年度财务预决算方案、利润分配和弥补亏损方案、增减注册资本的方案、聘任总经理、副总经理、总经济师、总会计师、总工程师级财务负责人,应经三分之二以上董事通过。

对于有限公司董事会的议事规则,公司法没有强制性规定,一般公司规定为:董事会议案经全体董事的二分之一以上通过即可形成决议。

7)章程第三十六条规定,董事长可审批200万元以下计划内的投资方案;基本投资计划外的项目(不含对外投资),审批权控制在基本投资计划10%以下;财务预算计划外支出,审批权控制在预算支出计划的1%以下。

前述对董事长的授权是否符合贵司对参股公司的决策程序和投资理念,建议考虑。

6、 XX矿业目前仍承担部分改制成本和费用

XX矿业改制后承担了部分改制成本和费用,主要包括:

1) XX矿业改制时本拟剥离离退休职工费605万元,但XX矿业设立湖南省黄金工业总公司又以债转股的方式将本拟剥离的前述费用作为增资投入XX矿业,即事实上承担离退休职工费的主体仍为XX矿业。

2) XX矿业目前仍须承担学校医院的过渡期剥离费用每年220万元,共计660万元。

3) XX矿业目前承担代管单位——广播电视站的费用和职工工资。此外,根据改制方案,广播电视站在改制时已进行剥离,但目前广播电视站在工商登记中仍显示为XX矿业的分公司,不完全符合代管的特征,且导致XX矿业需对广播电视站的行为承担全部法律责任。

此外,XX矿业人事部负责人及工会主席均提及,XX矿业改制时未向职工支付身份置换补偿金,随着改制的深入进行,可能会涉及此项费用,但具体费用目前无法预计。

本所律师建议,贵司在作出参股决定和计算投资收益时充分考虑XX矿业尚需承担的改制成本,并在与XX矿业谈判时争取以较低的价格或其它优惠条件认股。同时,对XX矿业代管单位的工商登记予以规范,全面贯彻改制方案,彻底剥离非经营性资产。

7、 XX矿业及其控股公司部分资产的权属证明和许可证需办理更名手续

XX矿业及其控股公司部分资产的权属证明和许可证需办理更名或换发手续,主要包括:

1) XX矿业本部所持有的《采矿许可证》载明的采矿权人仍为“湖南省湘西金矿”,尚未更名为XX矿业。

2) 湖南省新邵县大新乡磨石铅锌锑矿的《采矿许可证》、新邵县金利铅锌锑矿的《采矿许可证》载明的采矿权人仍为“新邵县金利铅锌锑矿”,尚未更名为XX矿业控股的“新邵辰鑫矿产有限责任公司”。

3) XX矿业作为出资投入怀化XX机械有限公司、怀化XX运输有限责任公司的房产尚未过户登记至该公司名下,建议XX矿业尽快办理过户登记手续,避免被认定为出资不实或出资不到位,甚至承担连带责任。

4) 甘肃XX矿产开发有限责任公司、常德XX锑品有限责任公司的部分房屋建筑物未办理产权登记手续,建议尽快办理相关产权登记手续。

5) 根据20##年5月17日颁布施行的《非煤矿矿山企业安全生产许可证实施办法》,XX矿业企业及其所属各独立生产系统需申领非煤矿矿山企业《安全生产许可证》,建议XX矿业依法办理前述许可证。

6) 根据20##年6月24日颁布的《地质勘查资质注册登记办法》,XX矿业从事地质勘查工作序取得《地质勘查资质证书》,建议XX矿业及早申请。

此外,根据XX矿业人事部负责人介绍的情况,XX矿业下属的具有独立法人资格的子公司尚未独立开设社保账户,前述子公司的职工除XX矿业派驻的人员外,尚未能办理“四险一金”,建议XX矿业或其控股公司与当地社保部门协调,依法为职工办理“四险一金”。

8、 税收优惠到期可能给XX矿业利润造成影响

XX矿业目前享受的利用选矿尾矿资源免征所得税政策将于20##年12月到期。根据XX矿业财务部负责人介绍,前述免税产品收入约占应纳税所得额的三分之一。免税期结束后,XX矿业的利润水平可能会因此受到影响。

本所律师建议,贵司在作出参股决定和计算投资收益时充分考虑XX矿业税收优惠到期的实际情况,并关注其提高盈利能力的水平。

本尽职调查报告由经办律师签署并加盖本所公章后生效。

本尽职调查报告正本一式三份,交贵司二份,本所留存一分,无副本。

北京市XX律师事务所

                                              

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二OXX年九月 日

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