人民检察院刑事抗诉书

——(2011-1-24 13:56:29)

人民检察院刑事抗诉书

检抗[ ]号

原审被告人??（依次写明姓名，性别，年龄，出生年月日，民族，籍贯，职业，单位及职务，住址，被采取强制措施或服刑情况。数名被告人的依从重至轻顺序分别列出）。

原审被告人×××??一案（写明姓名、案由），由×××公安局侦查终结移送本院审查起诉。本院年月日提起公诉（对自侦案件，相应改写为“本院侦查终结并提起公诉”；对自诉案件，相应改写为“自诉人×××于年月日向×××人民法院提起诉讼”）。×××人民法院以×号刑事判决书（裁定书）作出判决（裁定）：（判决、裁定结果）。经依法审查（如果是被害人及其法定代理人不服地方各级法院第一审的判决而请求人民检察院提出抗诉的，应当写明这一程序。如果是按审判监督程序提出抗诉的，应当写明生效的一审判决或二审判决情况、有关人民检察院提请抗诉的程序。然后再写“经依法审查，本案的事实如下”：

概括叙写检察机关认定的事实、情节。应当根据具体案件事实、证据情况，围绕刑法规定此罪构成要件特别是争议问题，简明扼要叙写案件事实、情节。一般应当具备时间、地点、动机、目的、关键行为、情节、数额、危害结果、作案后表现等有关定罪量刑的事实、情节要素。一案有数罪、各罪有数次作案的，应依由重至轻或时间顺序叙写。但是，文字应当简明扼要。

原审被告人上述犯罪事实清楚，证据确实、充分，足以认定。

本院认为，??（以下写明对判决（裁定）的审查意见和抗诉理由。层次是：1、“本院认为”之后，先概括指出被告人行为危害程度、情节轻重程度，依法应当如何判决。2、再明确指出原审判决（裁定）的核心之处，明确写明抗诉焦点，如“认定事实有误”、“适用法律不当”、“量刑畸轻”等。3、集中阐述抗诉理由，具体分析原审判决（裁定）错误所在，论证检察机关正确意见。抗诉理由可以另分段、分项详细分析论证。）

综上所述，为严肃国法，准确惩治犯罪（或保障公民的合法权益），依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第181条（按审判监督程序抗诉的引用第205条第3款）的规定，特提出抗诉。请依法改判。

此致

×××人民法院

检察员

×××年××月××日

（院印）

附：1、被告人现在处所；

2、证据目录；

3、证人名单；

（证据目录、证人名单与一审无异的，可注明“证据目录、证人名单与一审无异”，不必另行移送）。

刑事抗诉书范文（

(2009-11-18 21:10:25)

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刑事抗诉书

范文

××××人民检察院

刑 事 抗 诉 书

×检刑抗[××××] ×号

原审被告人童××，男，63岁，19xx年5月15日出生，汉族，××省××市人，原系××无线电三厂服务部经理，法定代表人，住××市××路××号301室。19××年4月29日被逮捕，因被宣告缓刑于19××年4月26日被释放。

原审被告人童××贪污一案，由××市××区人民检察院侦查终结并提起公诉。19××年8月18日××市××区人民法院×法刑初字（19××）第××号判决，认定童××犯贪污罪，判处有期徒刑13年，剥夺政治权利4年，并处没收财产人民币1万元。童××不服，向××市第二中级人民法院提出上诉。19××年4月24日××市第二中级人民法院×二中刑终字（19××）第91号判决，以侵占罪改判童××有期徒刑3年，宣告缓刑4年。××市人民检察院认为××市第二中级人民法院的判决确有错误，向××市高级人民法院提出抗诉。19××年6月18日，××市高级人民法院×高刑再终字（19××）第×号刑事裁定驳回抗诉，维持××市第二中级人民法院×二中刑终字（1995）第91号刑事判决。××市人民检察院认为该裁定确有错误，请本院按照审判监督程序抗诉。经依法审查，本案事实如下：

原审被告人童××担任××无线电三厂服务部经理期间，利用职务便利，在与××省××市围棋厂购销围棋的业务过程中，让对方虚开5万套围棋子的空头#5@p（价值人民币85，050元），并以支付预付款的名义分别于19××年12月13日和19××年2月28日将本单位公款4.5万元和40，050元先后汇至××市围棋厂，并于19xx年2月28日通过填制转账凭单，将该款记入商品销售成本科目。××市围棋厂厂长王××分两次将套出的现金8万余元送至原审被告人童××办公室及家中，童××予以侵吞。

原审被告人童××上述犯罪事实清楚，证据确实、充分，足以认定。

本院认为：原审被告人童××身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款，已构成贪污罪。依照《全国人民代表大会常务委员会关于惩治贪污罪、贿赂罪的补充规定》第一条、第二条第（一）项之规定，应判处10年以上有期徒刑。一审法院判决正确，应予维持。××市高级人民法院再审认为童××不具有国家工作人员身份，其行为构成侵占罪，维持二审判决，系适用法律不当，定性不准，量刑偏轻，裁定确有错误：

1、××无线电三厂服务部是国有企业、独立法人；童××任经理，法定代表人，是企业中负责管理、经营国有财产的人员。

2、根据修订前《中华人民共和国刑法》第八十三条的规定，童××是国家工作人员。依照修订的《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的规定，童××也应以国家工作人员论。其利用职务之便侵吞公款8万余元，已构成贪污罪。××市高级人民法院再审裁定以侵占罪定罪量刑没有法律依据。

综上所述，为严肃国法，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零五条第三款的规定，特提出抗诉，请依法改判。

此 致

××××人民法院

检 察 员：×××

代理检察员：×××

××××年××月××日

（院印）

附件：卷宗8册。

刑事抗诉书

（××××）×检刑抗字第×号

原审被告人王××，男，25岁，×年×月×日生，汉族，×省×市人，无业，住××村××厂。 原审被告人王××抢劫一案，由××公安局侦查终结移送××人民检察院审查起诉，××人民检察院×年×月×日提起公诉。××人民法院以（××××）×刑初字第×号刑事判决书以抢劫罪判处王××有期徒刑5年。被告人不服，提出上诉。×年×月×日，××中级人民法院裁定上诉人王××抢劫案的事实不清，证据不足，撤消原判，发回重审。×年×月×日××人民法院重新审理此案，再次以抢劫罪判处王××有期徒刑5年。被告人仍不服，再次上诉。××中级人民法院于×年×月×日以（××××）×法刑终字第×号判决书判决：“×年×月×日晚10时30分左右，上诉人王××到该村李××的小卖部，叫醒李××后进了小卖部。上诉人在向李××要罐头、饼干后，两人发生口角，厮打中李××头部受伤，李××挣脱跑到邻居刘××家，上诉人也随之离开现场回家。上述事实清楚，证据充分。上诉人王××未构成抢劫罪。故撤消原判，改判无罪”。经我院对该案审查认为，××中级人民法院二审判决认定事实有误，适用法律不当，其理由如下：

……

综上所述，被告人王××的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款的规定，构成抢劫罪。本院为严肃国法，保障公民的合法权益，特依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零五条第三款的规定，向你院提出抗诉，请依法改判。

此致

×××自治区高级人民法院

检察员×××

××××年×月×日

附：证人×××证言1份

××市高级人民法院

刑事裁定书

（1993）×高刑执字第××号

罪犯王××，男，现年32岁，汉族，××市××县人，现在××市第二监狱服刑。19xx年5月22日，××县人民法院作出（1990）×刑初字第45号刑事判决，认定罪犯王××……维持原判，交付执行。

××市劳改局于……报我院审理。我院依法组成合议庭……。现已审理终结。

我院认为，罪犯……鉴于罪犯王××在服刑中确有悔改表现，依据……，裁定如下： ……

本裁决送达后即发生法律效力。

审 判 长张××

审 判 员蒋××

代理审判员张××

（院印）

19xx年6月24日

书记员王×

××自治区人民检察院

刑事抗诉书

（××××）×检刑抗字第×号

原审被告人王××，男，25岁，×年×月×日生，汉族，×省×市人，无业，住××村××厂。 原审被告人王××抢劫一案，由××公安局侦查终结移送××人民检察院审查起诉，××人民检察院×年×月×日提起公诉。××人民法院以（××××）×刑初字第×号刑事判决书以抢劫罪判处王××有期徒刑5年。被告人不服，提出上诉。×年×月×日，××中级人民法院裁定上诉人王××抢劫案的事实不清，证据不足，撤消原判，发回重审。×年×月×日××人民法院重新审理此案，再次以抢劫罪判处王××有期徒刑5年。被告人仍不服，再次上诉。××中级人民法院于×年×月×日以（××××）×法刑终字第×号判决书判决：“×年×月×日晚10时30分左右，上诉人王××到该村李××的小卖部，叫醒李××后进了小卖部。上诉人在向李××要罐头、饼干后，两人发生口角，厮打中李××头部受伤，李××挣脱跑到邻居刘××家，上诉人也随之离开现场回家。上述事实清楚，证据充分。上诉人王××未构成抢劫罪。故撤消原判，改判无罪”。经我院对该案审查认为，××中级人民法院二审判决认定事实有误，适用法律不当，其理由如下： ……

综上所述，被告人王××的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款的规定，构成抢劫罪。本院为严肃国法，保障公民的合法权益，特依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零五条第三款的规定，向你院提出抗诉，请依法改判。

此致

×××自治区高级人民法院

检察员×××

××××年×月×日

附：证人×××证言1份

××市高级人民法院

刑事裁定书

（1993）×高刑执字第××号

罪犯王××，男，现年32岁，汉族，××市××县人，现在××市第二监狱服刑。19xx年5月22日，××县人民法院作出（1990）×刑初字第45号刑事判决，认定罪犯王××……维持原判，交付执行。

××市劳改局于……报我院审理。我院依法组成合议庭……。现已审理终结。

我院认为，罪犯……鉴于罪犯王××在服刑中确有悔改表现，依据……，裁定如下： ……

本裁决送达后即发生法律效力。

审 判 长张××

审 判 员蒋××

代理审判员张××

（院印）

19xx年6月24日

书记员王×

什么是刑事抗诉书

××自治区人民检察院

刑事抗诉书

（××××）×检刑抗字第×号

原审被告人王××，男，25岁，×年×月×日生，汉族，×省×市人，无业，住××村××厂。

原审被告人王××抢劫一案，由××公安局侦查终结移送××人民检察院审查起诉，××人民检察院×年×月×日提起公诉。××人民法院以（××××）×刑初字第×号刑事判决书以抢劫罪判处王××有期徒刑5年。被告人不服，提出上诉。×年×月×日，××中级人民法院裁定上诉人王××抢劫案的事实不清，证据不足，撤消原判，发回重审。×年×月×日××人民法院重新审理此案，再次以抢劫罪判处王××有期徒刑5年。被告人仍不服，再次上诉。××中级人民法院于×年×月×日以（××××）×法刑终字第×号判决书判决：“×年×月×日晚10时30分左右，上诉人王××到该村李××的小卖部，叫醒李××后进了小卖部。上诉人在向李××要罐头、饼干后，两人发生口角，厮打中李××头部受伤，李××挣脱跑到邻居刘××家，上诉人也随之离开现场回家。上述事实清楚，证据充分。上诉人王××未构成抢劫罪。故撤消原判，改判无罪”。经我院对该案审查认为，××中级人民法院二审判决认定事实有误，适用法律不当，其理由如下：

……

综上所述，被告人王××的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款的规定，构成抢劫罪。本院为严肃国法，保障公民的合法权益，特依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零五条第三款的规定，向你院提出抗诉，请依法改判。

此致

×××自治区高级人民法院

检察员×××

××××年×月×日

附：证人×××证言1份

××市高级人民法院

刑事裁定书

（1993）×高刑执字第××号

罪犯王××，男，现年32岁，汉族，××市××县人，现在××市第二监狱服刑。19xx年5月22日，××县人民法院作出（1990）×刑初字第45号刑事判决，认定罪犯王××……维持原判，交付执行。

××市劳改局于……报我院审理。我院依法组成合议庭……。现已审理终结。

我院认为，罪犯……鉴于罪犯王××在服刑中确有悔改表现，依据……，裁定如下：

(1)针对原审判决(裁定)事实不清，判决(裁定)的根据不足，提出纠正或否定的事实依据和证据。刑事案件的判处应以“事实为根据”，如果事实不清，判决裁定的证据不足，或者仅根据部分事实就草率下判，必然影响判决的正确性。抗诉机关发现原审法院的判决(裁定)在上述项目中确有错误或失当之处，可以运用新证据或充分的理由予以反驳。

(2)针对原审判决(裁定)定性和适用法律的不当，提出纠正否定的事实依据和法律依据。刑事案件的判处，应“以法律为准绳”，如果原审的判决(裁定)在适用法律、定罪量刑上有错误，或是把依法不应当追究刑事责任的人定了罪判了刑，或是定性有误，判刑畸轻畸重，都是对实体法的违反，抗诉机关如发现可以以事实依据和法律依据为理由予以反驳。

(3)针对原审判决(裁定)违反法律规定的诉讼程序，提出纠正的法律依据。刑事案件的判处，必须严格按照诉讼程序进行，任何违反诉讼程序而做出的判决和裁定，本身不仅缺乏合理性，而且可能影响其正确性。抗诉机关如发现上述错误，可以以《刑事诉讼法》一审程序、二审程序有关条款为依据，进行反驳，予以纠正。

理由写完之后，另起一段，写明适用提起抗诉的法律依据，依法提出予以抗诉、请求改判的请求。适用的法律应根据抗诉程序的不同来加以引用，若属按上诉程序提起的抗诉，应引用刑事诉讼法第181条;若属按审判监督程序提起的抗诉，应引用刑事诉讼法第205条第3款。其写作格式如下：

综上所述，为严肃国法，准确惩治犯罪(或保障公民的合法权益)，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第××条的规定，特提出抗诉，请依法改判。

(三)尾部 …… 本裁决送达后即发生法律效力。 审 判 长张×× 审 判 员蒋×× 代理审判员张×× （院印） 19xx年6月24日

抗诉理由应针对原审判决（或裁定）的错误进行论证。要论点准确，论据充分，论证合理。根据法律规定和抗诉工作的实践经验，抗诉理由主要应针对以下几个问题组织论证：

A、原判决或裁定认定事实有错误的，包括遗漏罪行、遗漏罪犯、应依法认定的罪行没有认定的情况。这是提起抗诉的主要原因之一。事实是适用法律、定性、量刑的基础，认定事实有错误，必然会导致定性、量刑或适用法律错误。因此在写抗诉理由时，要具体指出原判决的错误，再论证检察机关认定的事实和证据的确实充分。

B、原判决或适用法律确有错误，包括定性、定罪、不处罚或处罚不当等情况。如果原判决是因为认定事实错误而导致适用法律错误的，应先将检察机关查清认定的事实和证据写明，然后具体指出原判决在适用法律上的错误，再阐明本

案应如何正确适用法律；如果原判决只是在适用法律上错误，则应指出具体错误后，着重围绕行为事实的本质特征和相关法律的本义，论证如何正确适用法律。

C、原判决或裁定量刑不当的，包括罪行不适应的，刑罚过轻过重，具有法定从轻情节、减轻情节而未依法准确量刑的，以及适用缓刑不当等情况。要针对量刑不当的原因，阐述抗诉的理由。

D、原判决或裁定违反法律规定的诉讼程序，影响正确判决的，要先写请原审法院违反诉讼程序的事实表现，包括时间、地点、庭审人员或合议庭的违法行为等情况。然后写明影响正确判决的现实表现。再阐述法律规定的正确诉讼程序。

E、原判决事实清楚、证据确实充分的案件错误的认定为证据不足，并判无罪的，要针对分歧焦点，充分运用犯罪事实和证据，逐条论证本案符合法定规格，足以认定的道理。其中，论证证据确实、充分的理由时，对于有新补充证据的，说明其证明力；对于认定失误的，指出认定证据失误之处，阐明正确认定的道理；对于“证据不足确实、充分”的标准、规格认识分歧的，结合具体案情，阐明抗诉机关依法理解的标准、规格。

在司法实践中，抗诉理由部分的具体结构写法有：

甲、分段列举。即将抗诉理由按论点、论据，加序号分为几个自然段叙述。这种方法的特点是：论点明确，论证清楚，条理性强。它是用于抗诉理由较多的案件。

乙、综合分析。即将抗诉理由分层次的在一个自然段内叙述。这种方法的特点是：结构紧凑，观点概括集中。它是用于抗诉理由集中、论点较少的案件。

丙、分人叙述。即在同时有多个被告人的抗诉案件中，参照上述方法针对每个被告人的案情分别论述抗诉理由。

F、正确引用法律根据。属于案件实体问题，如定性、定罪、量刑等，要引用我国《刑法》等实体法律相应的条款；属于程序问题的，如违反法律程序的，要引用我国《刑事诉讼法》等程序法相应的条款。

（3）尾部。署检察院名称并加盖院印。