民事答辩状

答辩人：**，女，汉族，19**年**月**日出生，住******，身份证号码：***电话****

答辩人因原告**南北假日国际旅游有限责任公司诉答辩人劳动争议纠纷一案（案号：（2013）象民初字第1670号），现根据事实和法律依据提出如下答辩意见：

一、原告请求法院判决确认原告与答辩人在20xx年7月23日至20xx年7月8日不存在事实劳动关系，缺乏事实与法律依据，依法不能成立，理由如下：

答辩人于20xx年7月23日应聘到原告公司上班，职务为财务部员工，负责#5@p开具、制作总部流水账等工作。双方就具体工作内容、薪酬等进行了口头约定，虽并未签订书面劳动合同，但此后答辩人按照原告要求完成约定工作任务，并取得约定报酬，双方已形成了劳动关系。

本案中，答辩人应聘到原告公司时，双方对答辩人的工作内容、薪酬支付方式进行了口头约定，具体约定如下：答辩人在原告公司的职务为#5@p财务，负责开具并邮寄原告与组团社往来的旅游费用#5@p、收集整理导游及地接社开具给原告的旅游费用#5@p、制作原告总部流水账以及按季度向旅游局申报原告接待的旅游顾客人数等工作；原告向答辩人按月支付薪酬，其中试用期工资为1500元人民币，试

用期一个月，转正后薪酬为基本工资1800元人民币及交通补贴50元人民币。

答辩人正式上班后按双方约定完成工作任务，原告按照上述约定按月向答辩人支付报酬。20xx年3月原告进行工资改革，答辩人的薪酬调整为底薪1100元人民加提成（提成的计算方式为原告总部每月接待旅客的人数X0.5），此外原告每月支付给答辩人200元人民币满勤奖励。在此需要特别说明的是，答辩人直至离职之日才发现原告向答辩人支付的报酬是通过原告的财务总监段颖的私人账户支付，而并非通过原告的对公账户。同时答辩人还发现，公司大部分员工工资都是通过该财务总监的私人账户支付。为了逃避相应的法律责任，原告用心之险恶，由此可见一斑！

根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)“下列情形的，劳动关系成立。 (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”规定，答辩人与原告符合法律、法规规定的主体资格，并且答辩人也接受原告的劳动管理，并从事了原告安排的有报酬的劳动，双方存在劳动关系这一事实是无可辩驳的。但原告却颠倒黑白，为了逃避相应的责任而否认双方之间存在劳动关系这一事实，这完全侵害了答辩人的合法利益，是不道德也不合法的行为。

二、原告请求法院判决原告无须支付答辩人20xx年8月至20xx年7月未订立书面劳动合同的二倍工资27238元以及解除劳动合同的经济补偿金2328元，缺乏事实与法律依据，依法不能成立，理由如下：

答辩人于20xx年7月23日与原告建立劳动关系后，答辩人与原告多次交涉要求订立书面劳动合同，但原告一直以各种原因拒绝与答辩人签订劳动合同并拒绝为答辩人缴纳社会保险费。直到20xx年7月16日，答辩人最后一次与原告交涉无果后，提出辞职，并向**劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。但原告此时又以要求答辩人带新人的理由要求答辩人继续工作到20xx年7月24日。

根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”以及第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定，答辩人与原告建立劳动关系将近一年，却屡次无视法律法规，不与答辩人订立书面劳动合同，应当向答辩人每月支付二倍工资。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同??（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的??”及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同??”之规定，原告自20xx年7月23日以来一直未为答辩人缴纳社会保险费，答辩人提出辞职是合法合理的，同时答辩人工作已超过六个月，原告应依法支付

答辩人一个月的工资作为经济补偿。

三、原告请求法院判决原告无须按照**社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例，为被告补缴20xx年8月至20xx年7月的城镇职工基本养老保险费、城镇职工基本医疗保险费，缺乏事实和法律依据，理由如下：

答辩人于20xx年7月23日与原告建立劳动关系后，原告一直未为答辩人办理社会保险并缴纳原告应缴的相应费用，这种行为是明显违法的，答辩人的主张依法有据。另外需要提醒法庭注意的是，答辩人并非原告这种违法行为的唯一受害者，原告公司财务部部分员工也 根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”、《中华人民共和国社会保险法》第十条“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。”、第六十条“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人??”之规定，原告有义务为答辩人办理社会保险，并且承担缴纳相应份额的社会保险费的责任。原告这种以未签订书面劳动合同为由拒为答辩人办理社会保险的行为，不仅损害了答辩人的合法权益，更是损害了法律尊严的行为。

四、本案的诉讼费应由原告承担。

综上所述，原告所提出的全部诉讼请求均不能成立，请求贵院依法判决驳回。

此致

***法院

答辩人：

二○一三年十一月二十八日

 

第二篇：建筑工程施工合同纠纷 答辩状

建筑工程施工合同纠纷 答辩状

发布日期：2011-07-17 作者：刘琦律师

20xx年1月处理的一个建筑工程施工合同纠纷二审案件，我们作为被上诉人（一答辩状

答辩人：南京××公司

住所地：南京市××区××街××号

答辩人因江苏××公司对施工合同纠纷一案所提上诉，提交答辩意见如下：

一、一审认定包括质保金在内的全部工程款支付条件业已成就，符合合同约定，具有事实和法律依据。

双方于20xx年7月9日签订的补充协议（二）明确约定“该项工程全部完工并验收合格，乙方把所有原材料的质保书、合格证、检测报告提供给甲方后一星期内付至总价的80%，其余付款条件及其他所有条款和未尽事宜按20xx年5月5日签订合同及20xx年5月26日签订的补充协议履行”，其中的“该项工程”系指钢结构制作安装工程。上诉人与答辩人所签的三份合同和补充协议的内容构成双方的建设工程施工合同，文本中出现的“该项工程”的含义是统一的、明确的，这一用语如无特别说明应指合同标的，即上诉人分包给被上诉人的钢结构制作安装工程。上诉人将“该项工程”理解为物流配送中心全部工程，没有事实和法律依据。

“该项工程全部完工并验收合格”中的验收系指上诉人对该项工程的内部验收，而不是相关行政主管部门的竣工验收。作为物流配送中心全部工程的一项子工程，只能在全部工程完工后才能进行相关行政主管部门的竣工验收，而答辩人对全部工程的进度完全无法掌控，更何况分包合同只能约定分包工程的竣工验收，而不能对全部工程的竣工验收做出约定。事实上，直至一审庭审，物流配送中心全部工程仍未完工，更谈不上竣工验收，如果将“验收合格”理解为相关行政主管部门的竣工验收，对答辩人是极不公平的。补充协议（二）第三条规定“乙方必须在20xx年8月7日前全部完工并验收合格”，协议签订于20xx年7月9日，当时双方都很清楚物流配送中心全部工程不可能在20xx年8月7日前完工并进行竣工验收，如果将“验收合格”理解为相关行政主管部门的竣工验收，则该条款实际无法履行。双方签署该协议的目的是为了积极履行，只有将“验收合格”理解为上诉人对该项工程的内部验收才符合双方真实意思和合同目的。

二、一审对违约金进行调整有法律和事实依据，符合公平原则和诚实信用原则。 补充协议（二）中约定每滞后一天罚款十万元违约金，延期违约金不限额。该违约金与合同总价相比，明显过高，而被上诉人一直未能提交证据证明其因延期完工所遭受损失。《合同法》第一百一十四条第二款规定“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适审原告）的委托代理人参加庭审，以下是提交法庭的答辩状。

当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。根据上述规定，法院有权对过分高于造成的损失的违约金予以适当减少。

特别需要指出的是，被上诉人逾期四天完工是在施工过程中遭遇极端天气，属不可抗力，按照合同法第一百一十七条的规定，可部分或者全部免除责任。

一审法院综合各种因素对违约金进行调整，符合公平原则和诚实信用原则。

综上，答辩人认为上诉理由没有法律和事实依据，请求法院依法驳回上诉，维持原判。

此致

南京市中级人民法院

答辩人： 南京××公司 20xx年×月×日